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律所公告

不可不知的律师风险代理

发布人:admin     发布时间:2017-03-18 10:38
律师事务所在代理一起交通事故赔偿案件时,因委托人一时拿不出委托代理费,律师提出可进行风险代理,待委托人赢了官司之后再行支付代理费用。于是,双方约定诉讼结束后按胜诉金额的15%收取律师费用。胜诉后,法院判决委托人一方应得赔偿款为18万余元,后经执行,实得赔偿款14万余元。因支付律师费产生分歧,律师事务所将委托人起诉到法院。一审法院经审理认为,代理事项为交通事故人身伤害赔偿的诉讼,属禁止风险代理的类别,故双方在《民事委托代理合同》中关于收取律师费的约定属无效条款,酌定律师费为5000元。律师事务所不服一审判决提起上诉。2016年6月,二审法院维持一审判决。
 
  本案的判决结果不仅引人深思,究竟什么是风险代理?在实践中哪些案件不可以进行风险代理?委托人面对律师违法代理收费又该寻求何种救济途径?以下,我将做详细点评。
法律解读
柳双双 北京京润律师事务所实习律师,毕业于中国社会科学院研究生院法律(法学)硕士专业,主要执业方向为影视文化、合同纠纷、婚姻家庭继承纠纷。电话:010-88393849.手机:18701515289.邮箱:liushuangshuang@jingrunlaw.com.地址:北京市朝阳区高碑店南岸一号义安门56-3
  解读1. 涉及人身及基本民生的民事案件不能进行风险代理
 
  风险代理是指委托代理人与当事人之间的一种特殊委托诉讼代理,委托人先不预支付代理费,案件执行后委托人按照执行到位债权的一定比例付给代理人作为报酬。
 
  随着我国法律服务市场的发展,风险代理很好的补充了我国已有的按标的额比例、计时、计件等收费方式,使律师与当事人之间的利益更巧妙结合,同时也更大地提升了律师代理案件的积极性。然而,相较于传统代理方式,风险代理的前提即是风险的存在,这使得风险代理对委托代理双方而言都意味着更大的未知与冒险。为此,我国《律师服务收费管理办法》(以下简称《办法》)对风险代理的案件范围作出了明确规定。
 
  根据我国《律师服务收费管理办法》第11条之规定,办理涉及财产关系的民事案件时,委托人被告知政府指导价后仍要求施行风险代理的,律师事务所可以实行风险代理收费。但下列情形除外:(一)婚姻、继承案件;(二)请求给予社会保险待遇或者最低生活保障待遇的;(三)请求给付赡养费、抚养费、扶养费、抚恤金、救济金、工伤赔偿的;(四)请求支付劳动报酬的等。”
 
  《办法》第12条也规定了,“禁止刑事诉讼案件、行政诉讼案件、国家赔偿案件以及群体性诉讼案件施行风险代理收费”。由此可见,我国风险代理只适用于涉及财产关系的民事案件,且上述四类涉及人身及基本民生的民事案件被排除在外。
 
  在本案中,因当事人委托事项为交通事故人身伤害赔偿之诉,不属于涉及财产关系的民事案件,属于法律禁止风险代理的类别。由于《办法》和我国法律法规及司法解释中并没有关于风险代理合同效力认定问题的特别规定,因此对风险代理合同效力的审查应当适用《合同法》关于合同效力问题的一般规定。由于《民事委托代理合同》中收费条款违法,因而两审法院在判决中皆认定合同中关于收取律师费的约定属无效条款,但考虑到律师在本案中已投入相应的时间及精力并提供了合理的法律服务,法院酌定律师费为5000元。
 
  需要注意的是,虽然在上述双方的委托代理合同中关于律师收费条款被确认无效,却并不影响该合同中其他条款的法律效力,只是最终律师及律师事务所的该部分利益无法实现。
 
  解读2. 风险代理最高收费金额不得高于收费合同约定标的额的30%
 
  风险代理作为律师事务所一般委托代理的补充形式,不得损害会公共利益和他人合法权益。根据《办法》规定,实施风险代理在实践操作中需注意以下三个方面内容。
 
  首先,律师应履行告知义务,这是签订风险代理协议的必要前提条件。当律师及律师事务所依据《办法》第11条的规定代理涉及财产关系的民事案件时,律师事务所只有在告知当事人按政府指导价收费的办法和标准后,当事人仍要求实行风险代理收费的,律师事务所才可按风险代理收费方式办理委托代理手续。如果事后当事人主张其是在不知道律师收费政府指导价的情况下签订风险代理的,那么律师应举证证明已经告知当事人政府指导价的规定,否则律师要承担举证不能的后果。
 
  其次,实行风险代理收费,律师事务所应当与委托人签订风险代理合同。风险代理合同的签订意味着双方委托与被委托关系的正式确立,也是日后发生纠纷时双方寻求救济的凭证。风险代理合同中应对双方承担的风险责任、收费方式、收费数额或比例以及争议解决方式进行明确的约定。此外,在风险代理合同中要明确约定风险代理收费能否实现,与结案方式无关,即无论是调解、和解结案,或是以法院判决方式结案,只要委托人的诉求利益没有以合同约定的要求实现,律师一律不能收取风险代理费,反之则委托人应按照合同约定及时向律师支付代理费用。
 
  再次,实行风险代理收费不得超过法律规定的标准。根据《办法》第13条第2款之规定:“实行风险代理收费,最高收费金额不得高于收费合同约定标的额的30%”。该条对风险代理的收费标准作了一个限定,否则日后发生纠纷起诉到法院时超过部分将不会被支持,即律师事务所一方就该部分利益不会得到法律保护。
 
  解读3.委托人遭遇违法风险代理的救济途径
 
  《办法》对风险代理的适用范围、收费标准及实施程序进行了明确的规定,但在实践中,仍难免有律师或律师事务所因盲目追逐利益而做出违法的风险代理行为。如未履行事前告知义务、未按法律规定实行超范围代理、超标准收取代理费用等。
 
  当面临上述情况时,作为委托人的公民、法人或其他组织可以通过函件、电话、走访等形式,向价格主管部门、司法行政部门或者去律师协会进行咨询问价或者举报投诉,请求上述主管部门对违法代理的律师或律师事务所进行查处。对于已经与律师事务所签订了民事委托代理合同的委托人,也可以直接通过司法手段,向法院起诉请求确认委托代理合同或合同中的违法条款无效。
 
  其实,实行违法风险代理伤害的绝不仅仅是委托人一方,对律师事务所或者律师而言,若不按照《办法》的规定实施风险代理,除了会承担民事责任外,还有可能会承担包括警告、停止执业、没收违法所得、罚款、停业整顿等行政处罚。
 
  因此,风险代理需要委托方与被委托方的共同努力才能使之充分发挥优势,这不仅是维护我国正常的法律服务管理秩序的需要,更是促进我国律师事业健康发展的出路。

6. 破解违法强拆的武林秘籍

2016-09-14 京润律师事务所 法律与生活杂志
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  拆迁问题关系到拆迁人的切身利益,如何以正确的途径维护自身利益,京润律师事务所带你参透其中的法律问题。
案件概况
  2014年5月8日,某行政区城管向“姜某A”作出《行政执法调查通知书》,又于同年5月28日作出《责令限期改正通知书》,责令其在2014年5月30日前自行拆除违章建筑。2014年6月6日,该区城管向“江某B”作出《行政处罚告知通知书》。2014年7月8日,区城管执法大队发出《关于*区金麦社区上寨村一组江某B户房屋是否办理规划手续的回函》,载明“经对来函内容认真核实档案,该区金麦社区上寨村一组金朱东路以北,210国道西侧江某B户房屋未在我分局办理相关建房规划手续”。2015年7月10日,区城管向“江某B”作出《限期拆除决定书》,认为其违反《规划法》第64条之规定,要求其在2015年7月12日前自行拆除。2015年7月14日,区城管经催告后向“姜某A”作出《强制执行决定书》,随后对姜某A的房屋实施了强制拆除。姜某A辗转来到北京,找到了北京京润律师事务所。京润律师事务所的李海霞、侯刚两位律师分析案情后,决定为姜某A争取其合法权益,并启动诉讼程序。
办案掠影
☑ 办案第一阶段:寻求案件突破口——姜某非江某,认定违章建筑证据不足
 
  通过仔细研究姜某A提供的案件材料,代理律师认为,本案的焦点应该是区城管实施的行政强制行为是否合法。从材料分析来看,区城管的强拆行为明显违法。首先,行政机关作出行政行为应当证据充分,符合法律规定。涉案房屋的所有人为姜某A,区城管所作限期拆除决定及强制拆除决定载明的行政相对人均为“江某B”,区城管对行政相对人的身份信息未予调查清楚。另,根据姜某A提供的部分被拆除房屋的房屋所有权证及土地使用权证,在上述权证未被有权机关撤销之前,该房屋所有权证、土地使用权证合法有效。《关于*区金麦社区上寨村一组江某B户房屋是否办理规划手续的回函》载明的情况:区城管仅依据市城乡规划局某分局查询“江某B”是否办理相关建房手续后所作出的回函进而认定姜某A所修建房屋为违章建筑显然证据不足。

☑ 办案第二阶段:以区城管违反法定程序为突破口,证明其超越职权
 
  区城管虽然具有相对集中处罚权,但根据《城乡规划法》第68条:“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后,当事人不停止建设或者逾期不拆除的,建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施”之规定,区城管并不具备自行实施强制拆除行为的权力,应由区政府责成拆除姜某A的房屋,故依此法定程序,区城管的强制拆除行为超越职权。
 
  综合以上两点诉讼思路,代理律师认为足以证明区城管作出的强拆姜某A房屋行为证据不足、超越法定职权。但是由于此行为不具有可撤销性,代理律师认为应请求法院确认上述行政行为违法。最终,法院采纳了代理律师的观点,支持了姜某A的诉讼请求。
律师说法
 
  随着我国法治社会建设的加强,法律体系的完备,法治政府的建设推进以及人民法治意识的增强,无论是从民事的《物权法》确认物的归属、保护权利人的物权的角度,还是从行政的《行政强制法》《行政处罚法》和《城乡规划法》行政权力实施的角度,都对强拆行为进行了严格的规定。
 
  其中,《行政强制法》第12条明确规定了行政强制执行的方式,如划拨存款、汇款,加处罚款或滞纳金,拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物,排除妨碍、恢复原状,代履行以及其他强制执行方式等,并明文规定只有法律才能设定行政强制执行方式。《行政处罚法》第8条明确规定了警告,罚款,没收违法所得、没收非法财物,责令停产停业等行政处罚种类。《城乡规划法》第64条规定,未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的,由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设;尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的,限期改正,处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款;无法采取改正措施消除影响的,限期拆除,不能拆除的,没收实物或者违法收入,可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。《城乡规划法》第68条规定,城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后,当事人不停止建设或者逾期不拆除的,建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。
 
  综合以上法律规定可知,对于违法建筑实施的不论是行政强制行为、行政强制执行行为还是行政处罚行为,都须以行政执法必要性为基础,超过合理限度的行政行为属于非法行政行为。即便是存在非法建设的房屋,行政部门实施强制拆除的前提也应为城市规划管理的需要并采取必要限度的行政处罚行为,否则,无疑是公权力的滥用。
 
  拆迁案件特殊于普通案件,面对强拆的复杂性,此被拆迁人要增强法律意识,积极收集证据,向专业拆迁维权律师咨询,维护自身的合法权益。
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